Pytanie:
W związku z otrzymaną od firmy, będącej posiadaczem AEO i PU informacją, że zamierza zmienić formę prawną prowadzenia działalności, tj. przekształcić dotychczasową spółkę cywilną w spółkę z o.o., powstaje pytanie: czy po przekształceniu nowy podmiot, tj. spółka z o.o. zachowa prawo do AEO i PU wydanych spółce cywilnej?
Stan faktyczny: Firma XYZ spółka cywilna w II półroczu 2016 r. uzyskała pozwolenie AEO oraz pozwolenia: PU i uproszczenia tranzytowe. Spółka cywilna posiada własny REGON, NIP i EORI. W związku z rozwojem działalności wspólnicy planują przekształcenie formy prawnej z dotychczasowej tj. spółki cywilnej na nową tj. spółkę z o. o. Według informacji przekazanej przez firmę, po przekształceniu, spółka z o.o. zachowa REGON, NIP i EORI spółki cywilnej. Dotychczasowi wspólnicy cywilni staną się członkami zarządu spółki z o.o. (będą jedynymi członkami zarządu). Siedziba spółki nie zmieni się.
Stan prawny: Zgodnie z art. 74 Prawa celnego: w zakresie praw i obowiązków następców prawnych i podmiotów przekształconych stosuje się odpowiednio przepisy rozdziału 14 działu III ustawy Ordynacja podatkowa. Zgodnie z art. 93a ust. 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej: osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby lub spółki. Zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych: - art. 551 § 2 Spółka cywilna może być przekształcona w spółkę handlową, inną niż spółka jawna. - art. 553 § 1 Spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształconej. § 2 Spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 13.10.1995 r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników: NIP nadany podatnikowi nie przechodzi na następcę prawnego, z wyjątkiem przekształcenia spółki cywilnej w spółkę handlową lub spółki handlowej w inną spółkę handlową. Oznacza to, że spółka z o.o. będzie następca prawnym numeru NIP nadanego spółce cywilnej (vide: interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 19.10.2011 nr IPTPP1/406-3/11-3/MS).

•  Czy w opisanej sytuacji spółka z o. o. utrzyma numer EORI, nadany wcześniej spółce cywilnej?
•  Czy spółka z o. o. wejdzie w prawa i obowiązki wynikające z pozwoleń AEO i PU, wydanych wcześniej spółce cywilnej? Wątpliwości w tej kwestii związane są głównie z obszarem wypłacalności. Chodzi o to, że w wyniku przekształcenia zmieni się podmiot podatku dochodowego. W miejsce dotychczasowych wspólników spółki cywilnej rozliczających swoje dochody w oparciu o PIT, wchodzi spółka kapitałowa objęta podatkiem CIT. Czy kryterium wypłacalności będzie można uznać za spełnione?

Odpowiedź:
Zgodnie z art. 74 Prawa celnego w zakresie praw i obowiązków następców prawnych i podmiotów przekształconych stosuje się odpowiednio przepisy rozdziału 14 działu III ustawy Ordynacja podatkowa. Zgodnie z art. 93a ust. 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej: osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształconej osoby lub spółki. Zgodnie z art. 551 § 2 Kodeksu spółek handlowych (ksh) spółka cywilna może być przekształcona w spółkę handlową, inną niż spółka jawna. Art. 553 § 1 i 2 ksh stanowi, że spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształconej. Spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników NIP nadany podatnikowi nie przechodzi na następcę prawnego, z wyjątkiem przekształcenia spółki cywilnej w spółkę handlową lub spółki handlowej w inną spółkę handlową. Oznacza to, że spółka z o. o. będzie następcą prawnym numeru NIP nadanego spółce cywilnej. Mając powyższe na uwadze w przypadku, gdy spółka przekształcana jest posiadaczem pozwolenia AEO lub pozwolenia na stosowanie procedury uproszczonej są one „dziedziczone" przez spółkę przekształconą. Pozwolenia te wymagają aktualizacji danych posiadacza. W tym celu przyjmuje się następującą procedurę:

•  przekształcona spółka powinna wystąpić do organu, który wydał pozwolenie z wnioskiem o zmianę pozwolenia AEO w związku art. 23 ust. 2 ukc, zgodnie z którym posiadacz decyzji niezwłocznie informuje organy celne o wszelkich okolicznościach zaistniałych po wydaniu decyzji, a mogących wpływać na jej dalsze obowiązywanie lub na jej treść;
•  dyrektor IAS w związku z art. 553 § 2 ksh wydaje pozwolenie zaktualizowane w zakresie nowych danych posiadacza;
•  następnie organ wydający pozwolenie ocenia czy w wyniku przekształcenia mogą mieć miejsce istotne zmiany mogące mieć wpływ na dalsze stosowanie pozwolenia i podejmuje decyzję o ewentualnym wszczęciu ponownej oceny. Na podstawie informacji dostarczonych przez przedsiębiorcę oraz informacji zebranych w toku czynności audytowych należy dokonać oceny pod kątem spełniania przez przekształconą spółkę warunków i kryteriów potrzebnych do utrzymania/kontynuacji pozwolenia AEO lub pozwolenia na stosowanie procedury uproszczonej. W zależności od wyników ponownej oceny pozwolenie zostaje utrzymane w mocy lub cofnięte.